上海律师咨询_亚洲清色_上海法律在线咨询免费_亚洲青涩在线_找对口律师上策法网-亚洲青涩-策法网

　　在我國建設工程領域，發包人與承包人之間，經常會發生建設工程合同糾紛。這是因為，工程承包合同中，當事人對于發包人和承包人雙方權利義務的劃分，以及對工程質量、工期等方面的約定，對發包人和承包人雙方權利義務的劃分，存在較大爭議。發包人與承包人之間的建設工程合同糾紛，是建設工程領域中的常見法律糾紛。

　　根據《中華人民共和國合同法》第二百一十七條規定，發包人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更建設工程合同中約定的內容，不得以逾期交驗房屋或者延期竣工驗收等理由不按照約定履行義務。發包人遲延履行約定義務或者重大過失導致建設工程合同不能履行時，應當承擔違約責任。

　　工程建設合同是建立在雙方意思表示一致基礎上的，并不是一紙空文。根據《民法典》規定，建設工程合同是承包人完成建設項目后向第三方（即發包人）進行結算并向中標人承擔違約責任的合同。

　　《民法典》第577條規定：當事人一方不履行合同義務不符合約定的，受損失的一方可以選擇按照合同法第二百八十六條的規定請求其承擔違約責任；選擇不履行合同義務或者不符合約定的，根據雙方的過錯承擔相應的責任。實際施工人主張順延工期的，根據其與發包方的權利義務承擔方式進行判定。

　　關于工期順延是否是由發包方違約所導致，若發包方在合同履行中存在過錯的情形下不能實現順延工期的目標時可以主張工期順延請求權。若發包方沒有過錯可請求順延工期的話，根據《民法典》第583條規定，建設工程應當具備下列條件:

　　（一）發包人有資質等級證書

　　（二）有相應的經驗技術人員和管理人員

　　（三）有相應的資金投入和技術支持

　　（四）承擔相應的工程質量和安全責任。

　　實際施工人因發包方違法分包、轉包以及沒有專業技術人員等原因致使工程質量和安全存在重大隱患的情況下也可提出順延工期請求權。若發包方過錯無法合理地實現工期目標同時存在自身重大過錯可能導致其不能承擔相應的工期責任時，就可以行使工期順延請求權。

　　發包方過錯導致工期順延，要證明該嚴重過錯，有兩個要件：第一個要件是必須證明發包方存在過錯。發包方明知自身存在重大過錯但沒有盡到合理的注意義務，導致自己無法實現工期目標。根據《民法典》第583條規定，發包方因重大過錯造成合同目的不能實現或者給承包人造成損失的，承包人有權提出主張。

　　我國《建設工程質量管理條例》對發包方施工中所施工人提出的要求未作出具體規定，但有明確要求“承包人不得將工程分包”。因發包方沒有合理履行合同義務致使施工合同不能履行時可主張工期順延請求權。

　　實際施工人要結合工程實際情況，舉證證明自己在發包方是否存在過錯，并通過合理的方式主張延誤的工期。

　　實踐中，發包方違反合同約定，不按合同約定的時間、數量、價格交貨和支付工程價款，實際施工人可以要求發包方承擔違約責任。

　　實踐中，當實際施工人無法提供發包方存在過錯，無法實現工期目標時，可以要求發包方順延工期。首先，發包方應當對工程質量問題進行自查或鑒定，若發包方存在質量問題且其沒有對工程質量問題進行整改，并且在工期結束后沒有及時對工程質量問題進行整改所導致延期，那么發包方應承擔延期工期的違約責任。

　　發包方應當提供與工期順延有關的重要文件，證明工程不存在質量問題所導致違約。再次，實際施工人要根據發包方提供的材料和圖紙對工程進行查驗，如存在缺陷嚴重程度較大等。最后若因發包方存在重大過錯導致實際施工人無法實現工期目標時，則可以要求發包方對工程進行整改直至完全符合要求后，實際施工人方可提出工期順延請求。

　　合同另有約定不能解決工期順延問題，實際施工人可以要求改變合同的履行順序，或者請求免除違約責任或增加違約責任。

　　《民法典》第577條規定，發包方已經按照合同約定履行了義務，對方接受時，視為雙方已全面履行了合同義務。因發包方的原因導致工期順延的，實際施工人可以要求改變合同履行順序，以重新確定合同之間的權利義務關系，或者增加其違約責任損失賠償額，以彌補因其違約造成的損失。但該增加的損失必須以發包方不履行合同義務或者存在重大過錯導致工期順延為前提。

　　例如：發包方未按約定保質保量地完成工程，導致工程質量存在嚴重缺陷，如需修復則由實際施工人支付違約金后重新進行施工，直至恢復質量，如無法修復則由實際施工人支付違約金后重新進行施工，直至修復質量合格后發包方才支付違約金，該違約金由實際施工人支付，以彌補因發包方不履行合同義務造成工期順延的損失，該違約金應由實際施工人支付至完工并修復后才予以支付。

　　實際施工人由于發包方沒有任何過錯不能實現順延工期目標，但因自身原因導致工期逾期，即使有過錯也無法獲得賠償，則實際施工人可以要求免除違約責任或增加違約責任。

　　《民法典》第五百一十條規定：發包人應當按照約定支付工程價款，不得以未經過承包人同意為由拒絕支付，但當事人另有約定的除外。發包人未按照法定的期限支付工程價款或者承包人遲延支付的，自逾期交付之日起按日計算利息每月應支付一次，至實際交付之日止。

　　超過上述期限屆滿仍未交付的，視為沒有約定，自逾期之日起。除不可抗力因素外，發包人與承包人對工程價款不能達成補充協議的應當按照約定解決。如因法律、行政法規規定或當事人在合同中約定應由雙方另行商定建設工程價款計價方式、結算周期等事項而引起爭議的，應當按照國家有關規定確定最終處理結果。

　　因不可抗力因素導致建設工程價款不能結算或者雙方約定重新計算工期、變更設計或采用其他計價方式的，發包人按照國家有關規定確定最終處理結果后可以直接對承包人進行追償。

　　1、對于不可抗力因素導致建設工程價款不能結算或者雙方約定重新計算工期、變更設計或采用其他計價方式的，發包人可以直接對承包人進行追償。

　　如果是因為不可抗力，那這一行為屬于法律規定的合同無效，此時的發包人就應當履行自己的法定義務，同時也有權向承包人進行追償。這里需要注意的是，《民法典》第五百一十一條和第五百一十二條均規定，如果發包人沒有按照約定向承包人支付工程價款，那么如果在承包人收到后仍不能按照約定的期限支付工程價款的，發包人有權要求承包人支付工程款。

　　另外，如果發包人在規定周期內不能提供工程材料，或承包人提供后仍不能完成工程施工或工程出現質量問題等情形下與承包人簽訂合同，這時發包人也有權直接對承包人進行追償。那么這里應注意什么呢？如果是由于承包人自身原因導致了建設工程價款不能及時支付怎么辦？承包人又應當如何對發包人進行追償呢？

　　2、對于“發包人應按照約定支付工程價款”這一規定，如果屬于由于發包人原因導致工程價款遲付，承包人可以要求發包人支付遲延支付工程款利息。

　　根據《建設施工合同司法解釋一》第4條，當事人對遲延支付工程價款的利息計算方式沒有約定不明的，參照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。因此，對于這一遲延支付工程款利息，發包人應按照約定來支付。這就意味著即便是由發包人原因造成拖延支付工程款利息，承包人也必須承擔逾期支付責任，發包人不能因為承包人拖延支付工程款利息就不承擔任何責任。

　　在實踐中，往往會出現發包人不付工程款利息但不需要支付遲延支付工程款利息的情況。我們認為這一觀點并不完全正確。應當看到，《建設施工合同司法解釋一》第4條規定了發包人遲延支付工程款利息的計算方式及計算時間點（如果是因為承包人原因造成不能按照約定支付工程款利息）和逾期支付比例（根據遲延金額計算),并對逾期支付工程款利息后的逾期付款損失如何計算、以及發包人逾期支付工程款后逾期付款如何承擔責任等問題作出了規定。

　　《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）規定：建設工程合同是承包單位與承包人按照建設工程承包合同的約定，在相應的地點、以相應的方式完成相應的建設工程項目所訂立和履行的合同。建設工程合同包括發包人與承包人之間（以下簡稱發包人）建設工程合同和承包人根據合同約定，通過招標等方式確定工程的施工承包人。

　　發包人指定的承包人或者與發包人有約定的發包人以外的其他承包人，在中標后直接向發包人支付承包費的行為以及其他有關發包人要求承包人提供勞務、設備等履約擔保的行為無效（法律另有規定),發包人與承包人不得再就此事進行協商，但雙方另有約定的除外。在建設工程合同中對發包人與承包人具有相應的權利義務，發包人不得以出賣給第三人而加重承包方的責任為由規避或者拒絕履行合同義務。

　　發包方可作為合同履行義務人對建設工程進行結算、付款；承擔結算、付款責任后應當根據建設工程價款支付時間向承包人支付相應數額的款項；承包物滅失或者損壞則應當在扣除建設工程施工所需材料和費用后以實物折價賠償給發包方。

　　建設工程合同是工程發包人（承包人）與工程承包人（施工承包人）之間就工程項目的設計、施工等事項簽訂的協議。建設工程合同系建設工程當事人之間真實意思表示，不違反法律法規規定，不違背公序良俗，對當事人具有法律約束力。建設工程合同是當事人在平等自愿和諧的基礎上簽訂，主要內容包括工程質量、工程價款、工期、地點等問題。

　　1、合同簽訂的條件

　　建設工程合同簽訂必須符合下列條件:建設工程合同必須是雙方當事人的真實意思表示;合同雙方當事人必須具有相應的民事權利能力和民事行為能力;合同各方當事人必須具有履行建設工程合同的能力;合同必須符合法律、行政法規的規定。如果合同雙方沒有成立合同關系或已經成立合同關系，合同雙方均不具備履行建設工程合同條件，當事人之間具有約定的權利義務關系，合同仍然有效。

　　合同的訂立須以當事人約定為基礎，也可以約定由第三人訂立。如果合同當事人對合同內容沒有約定，或者對合同文本格式不作任何約定，則按照通常觀念作出判斷，該條款無效。當然也有例外情況，即合同必須存在雙方意思表示一致的情況，否則將影響合同訂立的效力。

　　2、工程價款的確定和結算

　　工程價款的確定和結算是建設工程合同的核心內容。根據《民法典》規定要求發承包雙方按照約定的價款結算。發包人應當按照約定支付價款。承包人可以參照工程所在地或當地類似標準，也可以參照建設工程施工合同約定的計價方法，確定建設工程價款。建設工程價款應當包括建設工程造價（包括人工、材料、機械臺班、設備價格）和稅金等。

　　建設工程造價由當事人協商一致確定。當事人對計價方法有約定的，按照約定行使權利；沒有約定不明確，按照有利于實現合同目的的計價方法或者合同目的不能實現時確定計價方法或者合同目的不足為確定);合同沒有約定不明確，承包人以發包人支付價款時工程已完成為由主張工程價款無效的，不予支持；當事人對建設工程價款支付方式或者其他結算方法沒有約定不明確且不能實現時如何處理等糾紛應當根據實際情況另行處理。

　　建筑工程的施工過程中，在建設單位對建設工程的合同沒有約定不明確的情況下，由施工單位承擔風險的責任。在建設工程合同履行過程中，如果發生因發包人不履行合同義務引發的糾紛，施工單位應承擔相應的責任。實踐中，工程糾紛主要分為承包人的責任糾紛與發包人的責任糾紛。承包人作為發包人與承包人之間有合同關系，是承包商與發包人之間的民事法律關系。

　　承包商與發包人簽訂的合同約定了施工過程中因發包人未履行合同義務所產生的責任或風險轉移給承包商而產生或由承包商承擔責任時，在法律上一般稱為“追償風險責任”或“損失責任”。

　　在實際糾紛中，承包人一般應承擔保證合同項下工程款給付期限及工程質量的風險和費用負擔，并將工程質量問題與發包人或承包人之間直接發生爭議或糾紛產生后與發包人或承包人之間已經發生爭議或糾紛產生后導致損失后果等情況下，承擔風險責任和損失賠償責任并無必然聯系；承包人可根據其實際情況申請人民法院解除承包合同關系，也可以不解除承包合同關系但應承擔保證期間長達二年的賠償責任或損失賠償責任。

　　一、民事法律關系的構成

　　民事法律關系是民事主體基于意思表示產生的社會關系，包括權利義務關系和行為規范關系。主要包括：公民之間的相互法律關系；法人與其他組織之間的法律關系；自然人之間的人身法律關系。

　　二、法律后果的承擔

　　工程質量問題通常與承包商存在的工程瑕疵、施工過程中的風險和損失存在直接聯系。施工過程中發生的工程質量問題主要是由于發包人不履行合同義務所導致的，但如發包人在發出停工通知后仍不履行合同義務或以任何理由拖延履行合同義務，則承包商可依據合同約定對發包人主張違約責任。

　　另外，承包人可依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條向發包人主張建設工程價款優先受償，具體為:

　　1、發生房屋漏水、墻體開裂等質量問題時，承包人根據該條款申請人民法院裁定暫停或者終止審理期限。

　　2、發包人均不履行合同義務時，由發包人承擔違約責任；因第三人原因導致合同不能履行的，發包人可以解除合同。

　　3、在雙方簽訂無過錯的補充協議后即能解決上述問題。

　　如果經仲裁或訴訟后雙方仍可就該建設工程質量問題達成合意，可以依據《合同法》第一百一十四條之規定和《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規定進行起訴。

　　三、律師解答

　　建筑工程是一個相對復雜的法律關系，因為涉及的法律因素很多，不像其他的普通民事法律問題一樣有太多人會碰到。對于建設工程，一般會涉及到建筑工程施工合同糾紛和發包人違約責任糾紛，如果建筑工程施工合同糾紛中出現糾紛，建設工程承包人可以要求解除承包合同，解除后發包人應當向承包人支付工程款，否則承包人可以請求承擔工程質量責任。

　　根據《最高人民法院關于審理建設工程施工糾紛案件適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的解釋》第五百零三條規定，建設工程有下列情形之一的，承包單位請求人民法院變更或者解除承包關系。

　　（一）因發包人的原因導致施工單位不能按合同書約定支付工程價款

　　（二）因不可抗力致使施工單位不能按合同書約定完成自己施工任務

　　（三）因工期延誤或者其他原因致使施工單位不能按合同書約定完成自己施工任務

　　（四）竣工驗收程序違法或者竣工驗收不合格

　　（五）施工單位與他人串通致使承包單位不能按約定履行自己施工任務

　　（六）發包人員與承包方串通導致施工人不能按合同書約定按時完成自己施工任務

　　（七）對承包方拖欠貨款和逾期支付工程款的情形負有直接責任或者主要責任。如果發包人與承包人之間并未簽訂承包合同，但存在明確擔保范圍的保證行為一般不影響工程合同關系中主債權債務期限和保證期間。

　　與分項工程相比，建設工程施工合同具有更大的靈活性和靈活性，主要表現在以下方面：

　　1、建筑工程的項目具有分項性。分項工程主要是將工程項目劃分為若干個工程項目，并由承包人在合同中約定各項目的技術要求（包括工程技術標準和圖集),工程設計（包括設備選型與技術方案設計）和施工技術方案等。建設工程因其較大程度的復雜性、綜合性和技術性因素的制約所涉及的內容更為復雜，承包人很難獨立地完成整個建設工程任務，因此，在建設工程施工中不可能出現分項性工程。

　　2、建筑工程的總承包模式為工程總承包，總包商具有全權負責施工過程中的全部工作，并享有相應的生產管理和技術服務合同。

　　3、總承包合同是總承包公司對發包人進行工程管理與技術服務的活動。由總承包公司負責建設，將工程項目劃分為若干個環節，通過總承包公司層層把關，把好質量關，把好施工關等措施確保工程質量安全和進度款及時足額到位，將工程施工風險降到最低。

　　建設工程合同是建設工程施工合同的重要組成部分，工程總承包合同是建設工程施工合同的基礎，工程總承包合同是建設工程施工合同的補充，建設工程總承包合同為具有最高法律效力的合同，由法律直接規定相應的權利義務內容，其對簽訂該合同有著直接影響，建設工程總承包合同對建設工程施工合同具有約束力。

　　發包人與承包人之間的關系是項目建設過程中的合同主體關系，施工單位是項目建設中的合同當事人及承包單位。發包人和承包人是雙方的權利義務主體：發包人是項目建設的合同主體（即承包人),發包人是項目建設的合同當事人（即發包人);雙方是合同關系，即由發包人負責承包建設單位負責施工的（即承包人)。

　　發包人負責監督建設單位按設計進度支付工程款項（即承包人);承包人提供必要物資和設備等條件進行工程建設，發包人提供必要資金和設備等條件進行施工的（即承包人);承包人接受發包人指令，履行合同義務而支付合同價款（即發包人);雙方共同對建設工程質量負責。

　　發包人對承包人履行合同義務實施監督管理；發包人監督和管理建設工程質量；承擔建設工程質量責任。發包人不履行合同義務時，承包人有權向承包人追償。對承包人違法行為造成建設工程質量或者施工進度緩慢等不良后果，發包人可以依照民事訴訟法的有關規定向人民法院提起訴訟。